【案情】

2008年11月13日晚21時(shí)許被告人黃某、金某將網(wǎng)友鄺某騙至某旅社203房間。在房間內(nèi)二被告人輪流以語言恐嚇和暴力威脅手段逼迫鄺某賣淫，均遭拒絕。被告人黃某從鄺某隨身攜帶的包內(nèi)搜出手機(jī)和100余元現(xiàn)金扔在房間內(nèi)的床上。被告人金某在明知被告人黃某欲以奸淫為手段逼迫鄺某賣淫時(shí)離開房間，而后，被告人黃某強(qiáng)行與鄺某發(fā)生了性關(guān)系。其間，被害人鄺某秘密打電話向朋友求救。二被告人得知有人到旅社尋找鄺某，唯恐罪行暴露，隨即逃離現(xiàn)場(chǎng)。在逃離現(xiàn)場(chǎng)時(shí)，被告人黃某隨手拿走鄺某的手機(jī)及100余元現(xiàn)金。被告人金某在被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案后并協(xié)助公安機(jī)關(guān)將被告人黃某抓獲歸案。

【評(píng)析】

本案為挫折被害人不愿意從事賣淫活動(dòng)的自由意志，行為人實(shí)施了迫使他人賣淫的強(qiáng)奸和其他強(qiáng)迫行為，但由于其意志以外的原因，而未能使被害人順從其意志，構(gòu)成強(qiáng)迫賣淫罪犯罪未遂。具備加重情節(jié)的強(qiáng)迫賣淫罪犯罪未遂，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法關(guān)于加重情節(jié)的法定刑規(guī)定，結(jié)合未遂犯的處理原則量刑。
強(qiáng)迫賣淫罪屬于行為犯，即只要行為人實(shí)施強(qiáng)迫賣淫行為并達(dá)到一定程度即視為犯罪行為的完成，該行為一經(jīng)完成即成立既遂。根據(jù)刑法典第三百五十八條規(guī)定以及強(qiáng)迫賣淫罪客觀構(gòu)成要件的特征，行為人實(shí)施了強(qiáng)迫他人賣淫的行為，被害人因行為人的強(qiáng)迫行為而意志不能自主，被迫同意從事不自愿的賣淫活動(dòng)，即是強(qiáng)迫賣淫的既遂；行為人強(qiáng)迫后，被害人不屈從，屬于犯罪未遂。本案中，被告人實(shí)施了迫使他人賣淫的強(qiáng)迫和強(qiáng)奸行為，但被害人并沒有因此而屈從于其意志，故仍屬于強(qiáng)迫賣淫犯罪未遂。

所謂情節(jié)加重犯，是指刑法分則規(guī)定的某種犯罪行為，由于具備了超出基本構(gòu)成的嚴(yán)重情節(jié)，按照法律的特別規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依照本罪定罪，并加重其刑罰的情況，情節(jié)加重犯也存在犯罪未遂。

最高人民法院《關(guān)于搶劫、搶奪刑事案件法律適用問題的意見》（2005年6月8日）規(guī)定，刑法第二百六十三條規(guī)定的八種處罰情節(jié)中除“搶劫致人重傷、死亡的”這一結(jié)果加重情節(jié)外，其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問題。認(rèn)為情節(jié)加重犯存在未遂的觀點(diǎn)，也符合刑法總則與分則關(guān)系的一般原理。情節(jié)加重犯作為派生的犯罪構(gòu)成是由刑法分則條文規(guī)定的，而未遂形態(tài)作為修正的犯罪構(gòu)成是由刑法總則條文規(guī)定的，根據(jù)刑法總則與分則關(guān)系的一般原理：總則的規(guī)定適用于分則，就此而言，情節(jié)加重犯也完全有可能有未完成形態(tài)。

本案中被告人盡管具有強(qiáng)奸后迫使賣淫加重情節(jié)，但是被害人并沒有因此而屈從于其意志，故應(yīng)是屬于強(qiáng)迫賣淫犯罪未遂。應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法第三百五十八條第一款（四）項(xiàng)關(guān)于“強(qiáng)奸后迫使賣淫的”這一加重情節(jié)的法定刑規(guī)定，即“十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)”，結(jié)合未遂犯的處理原則量刑即可以比照具有該加重情節(jié)的既遂犯予以從輕或者減輕處罰。#p#分頁標(biāo)題#e#

相關(guān)刑事罪名：強(qiáng)迫賣淫罪

相關(guān)刑事知識(shí)：犯罪未遂、情節(jié)加重犯

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本文由上海刑事律師尤辰榮發(fā)布,原文地址:http://www.pnarxan.cn/case/baoli/174.html,歡迎分享.